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如何控制工程索赔

论文作者:工程论文
发表时间:2017-5-21

工程索赔是指合同正常履行的整个过程当中,自己方并不存在一定的过错或者不是自己方存在的过错,而是其他方的过错而导致自己方发生一定的损失,这样一来自己方向出现过错的一方要求进行索赔的一种事情索赔,这是在工程承包当中比较普遍的一种现象,因为工地的施工存在着很多不稳定因素,材料价格是不断变化的,国家出台的各种文件和规范进行变化,以上的种种变化导致工程承包会出现很多不确定因素,这样工程承包便一定会产生索赔的相关因素。
  针对于施工合同当中的甲方、乙方来讲,通过索赔能够进一步保障一方的合法利益和权利。合同双方都有责任和义务,双方是制约和反制约的一种状态,具有有利和不利的两面性。不仅承包商向业主提出索赔要求的时候,业主也可以直接向承包商提出反索赔的要求。
  业主方如果想维护自己的利益,可以进行反索赔,只有开展两种不同内容的工作,才可以实现这一目标。首先是鉴定承包商所提出的具体索赔要求,不能根据乙方的要求进行全部赔偿。在认真分析的基础上,对承包商的索赔报告进行评价,找出其中的缺点,最大程度的减少赔偿额。最好的效果就是不对其赔偿,退而求其次,可以减少赔偿额。其次,要抓住对方的弱点,找出对方的违约的地方,向对方提出索赔的要求,以平衡双方的赔偿金额。这两方面的工作,就是我们通常所说的反索赔工作内容,是业主或者监理工程师的组要工作内容。施工过程中业主反索赔的主要内容与特点
  1、对承包商履约中的违约责任进行索赔
  根据《建设工程施工合同文本》规定,乙方主要对以下一种情况需要赔偿甲方,第一不能按照合同原来的规定或者双方后期协商定下的工期完工,即拖延工期,第二种原因是乙方没有按照国家的相关质量标准进行施工,最后施工质量较差,不能达到交工的标准,给甲方造成了严重的损失。第三种原因是乙方没有按照合同的规定,给乙方造成经济或者名誉上的损失,影响甲方的经济效益,以上三种情况,乙方都要对甲方进行赔偿。甲方要求乙方进行赔偿的主要原因有:
  (1)工期延误反索赔。项目工期延误甲方要赔偿购买房子业主的经济损失,给甲方照成不必要的损失,在工程项目的施工过程中,项目工期超期有很多种原因,如果是承包商的原因,甲方有权要求乙方对自己的经济损失进行赔偿。
  (2)施工缺陷反索赔。在验收的工程中,工程质量不达标,一方面购房的业主拒绝收房,会给甲方带来经济和名誉上的损失,如果甲方还需要雇佣别的工人进行维护,会产生很大的费用。当房子还在保修期内,如果房子质量不好,甲方花费金钱进行维护,甲方也可以向乙方提出索赔的要求。
  (3)对于具体的保险费用,承包商不按规定履行相关的索赔义务。假设承包方并没有依据具体的合同规定投保相关项目,而保险也属于有效的范围内,业主可以自主地进行投保同时保证保险属于有效的范围内,那么这样一来业务所花费的必要保险费用可以直接在给承包商的应付账款中进行扣除。
  (4)索赔超额利润。假设实际的工程总量超过预算的工程总量很多,基本上超出了有效合同价的百分之十五左右,这样一来承包商的销售收入很多,但承包商的承包并没有增加很多,双方可以在合同约定的基础上,合理进行协商,双方共同分享这部分超额利润。
  (5)针对指定的分包商实施具体的付款索赔。当承包方并没有提出具体的制定分包商的条件下,依据工程师的相关证明书,业主针对承包商尚未付给指定分包商的全部款项中减除掉保留金的部分支付给分包商,将这部分金额从承包商的应付账款中进行扣除。
  (6)针对于承包商不合理地放弃工程或者业务正当终止合同的具体索赔。假设承包商不正当地放弃相关工程项目,或者业主拥有正当理由而终止合同,那么业主拥有一定的权利,从承包商当中收回原合同当中尚未支付和通过新承包商完成工程所需要的相应工程账款的差额。
  (7)因为承包商在实施具体工程的过程中存在一定问题,会给施工的现场人员或者附近的第三方人员造成人身伤害,一般情况下,由甲方对损失进行先行赔付,甲方在事故处理结束后,可以向乙方索赔具体的金融。
  2.对承包商所提出的索赔要求进行反驳、评审与修正
  在实施反索赔工作当中最为重要的一个工作内容便是审核承包商所提出的具体要求在证据确凿的前提下,对其提出的要求进行合理的进行反驳、评审与修正。对方提出索赔的要求,甲方首先要审核对方时候有合同依据或者是法律依据,即他是否是拥有索赔权的法律主体。在对对方索赔的要求进行审定时,要逐条对应合同和法律条款,并参考国内外已经完成的成功案例。如果对方没有充分的证据进行索赔,甲方要对该要求进行合理的反驳,但反驳要做到有理有据,不要对对方的合理要求进行无理拒绝,造成双方的合同争端。一般否定对方的索赔时,一般主要审核以下几个方面
  (1)合同依据。工程合同是双方进行各种纠纷处理的有效证据,如果合同规定乙方具有的索赔权,如果对方具有充分的证据,甲方必须进行赔偿,如果合同里没有明确规定,甲方可以拒绝赔偿。
  (2)乙方的索赔证据。如果乙方向甲方索赔时,证据不是非常充分,具有很多不合理的理由,不能肯定甲方需要给对方索赔,这种情况下乙方可以拒绝对其赔偿。
  (3)赔偿的主体是否是发包方。一般工程对第三方发生损失了,甲方都进行先行赔偿,赔偿后,如果是乙方的责任,甲方可以向乙方进行反索赔。如果双方都有赔偿责任,双方要划分责任,各自完成自己的责任赔偿。
  (4)承包商是否对出现的危害进行了合理控制。根据国际惯例,如果出现事故的原因是双方没有预见到的,事情发生时,承包方要采取及时的补救措施,防止损失进一步的扩大,尽量减少损失。如果事情发生后,承包商以为甲方会对他进行赔偿,对事态不进行控制,甲方可以拒绝赔偿乙方。
  (5)此赔偿是否应该由承包商自行承担。在工程承包过程中双方都要承担一些风险,有些风险属于不可抗力,这个分析甲方不能赔偿给乙方。
  (6)乙方虽然有权对甲方进行索赔,但是乙方没有及时对事情进行保留证据,没有按照规定的时间向甲方进行索赔,甲方可以拒绝赔偿乙方。(作者单位:长春大学旅游学院)
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